(Halkı Askerlikten Soğutma, Atatürk'ün Hatırasına Alenen Hakaret, Terör Örgütü Propagandası Yapmak )
Yerel Mahkemece sanık hakkında verilen mahkumiyet hükmüne karşı istinaf yasa yoluna başvurulmakla, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre;
Dosya görüşüldü;
İstinaf başvurusunun reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, toplanan deliller, gerekçe içeriği ve tüm dosya kapsamına göre yapılan incelemede;
A-Sanık hakkında Halkı Askerlikten Soğutma suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün incelenmesinde;
Sanığın 23/10/2016, 01/11/2016 ve 03/11/2016 tarihli eylemleri sırasında sarf ettiği sözlerin askerlik hizmetini yapanları firara sevk edecek veya askerlik hizmetine katılacak olanları bu hizmeti yapmaktan vazgeçirecek şekilde teşvik veya telkin niteliğinde olmadığı, daha ziyade askerlikten kaçınmaya yönelik arayışlarını dile getirme niteliğinde olduğu mahkeme kabulünün aksine unsurlarının oluşmadığı gözetilmeden sanığın beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi,
B-Sanık hakkında Atatürk'ün Hatırasına Alenen Hakaret suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün incelenmesinde;
5816 sayılı kanunun 1/1.maddesinde düzenlenen suçun gerçekleşmesi için hakaret eyleminin alenen işlenmesi gerektiği, aleniyet unsurunun gerçekleşmesi için ise, olay yerinde başkalarının bulunması yeterli olmayıp, hakaretin belirlenemeyen sayıda kişi tarafından görülme, duyulma ve algılanabilme olasılığının bulunması, herhangi bir sınırlama olmaksızın herkese açık olan yerlerde işlenmesinin gerekmesi karşısında olay tarihlerinde bulunduğu ortamda; nöbet tuttuğu sırada veya rütbeli sahıslarla yaptığı görüşme esnasında gerçekleştirdiği eylemlerinin aleniyet unsuru taşımadığı ve bu itibarla suçun unsurları itibariyle oluşmadığı gözetilmeden, beraat kararı yerine mahkumiyetine karar verilmesi,
C-Sanık hakkında Terör Örgütü Propagandası Yapmak suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün incelenmesinde;
İfade özgürlüğü T.C. Anayasasının 26. ve Avrupa İnsan Hakları ve Temel Özgürlüklerin Korunmasına dair Sözleşmenin 10. maddesi ile teminat altına alınmıştır. İfade özgürlüğü terörle mücadele kapsamında en çok müdahale ve sınırlamaya maruz kalan temel haklardandır. Nitekim 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 7/2. maddesindeki propaganda yasağı bu duruma örnek teşkil etmekle birlikte kanun koyucu maddede zaman zaman yaptığı değişikliklerle özgürlüğü genişletmiştir.
Bu amaçla 11.04.2013 tarih ve 6459 sayılı Kanunun 8. maddesi ile yapılan değişiklik sonucu; terör örgütünün propagandası suçunun oluşabilmesi için; örgütün “cebir, şiddet veya tehdit içeren yöntemlerini meşru gösterecek veya övecek ya da teşvik edecek şekilde” yapılması zorunlu kılınarak, sınırlamanın AİHS'ne uygun hale getirilmesi amaçlanmıştır.
Ancak, aynı Kanunun 7. maddesinin 2. fıkranın b bendinde ise; toplantı ve gösteri yürüyüşünde gerçekleşmese dahi, terör örgütünün üyesi veya destekçisi olduğunu belli edecek şekilde;
1-Örgüte ait resim veya işaretlerin asılması ya da taşınması,
2-Slogan atılması,
3-Ses cihazları ile yayın yapılması,
4-Terör örgütüne ait amblem, resim veya işaretlerin üzerinde bulunduğu üniformanın giyilmesi şeklindeki fiil ve davranışlar propaganda suçundan cezalandırılacaktır. Bu düzenleme ile kanun koyucu; herhangi bir unsurun varlığına bağlı olmaksızın bu suçun oluşacağını kabul etmek suretiyle ifade özgürlüğü parametrelerini dışlayan tipe uygun eylem tanımlaması yapmıştır.
Bu açıklamalar ışığında somut olay değerlendirildiğinde;
Sanığın olay tarihinde olayın meydana geldiği yer, muhatap kitle ve sarf ettiği sözler dikkate alındığında propaganda suçunun mahkeme kabulünün aksine unsurlarının oluşmadığı gözetilmeden sanığın beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi,
Kanuna aykırı olup, sanık müdafinin ve o yer Cumhuriyet savcısının istinaf nedenlerinin bu sebeplerle yerinde olduğu, ancak; bu aykırılığın olayın daha fazla aydınlatılmasına ihtiyaç duyulmadan CMK'nın 280/1-a, 303/1-a. maddeleri gereğince yeniden duruşma yapılmaksızın düzeltilebilir nitelikte olduğu görüldüğünden;
Yerel Mahkeme kararındaki sanık Zafer Polattaş'ın atılı tüm suçlardan mahkumiyetine ilişkin gerekçe kısmı ile hüküm kısmının hükümden çıkarılarak yerine;
"1-Sanık'ın üzerine atılı Halkı Askerlikten Soğutma, Atatürk'ün Hatırasına Alenen Hakaret, Terör Örgütü Propagandası Yapmak suçlarından açılan kamu davasından suçun unsurları oluşmadığından CMK'nın 223/2-a. maddesi gereğince BERAATİNE,